【摘要】公司注销后，其法人主体资格丧失，与公司有关的各种债权也应该终止，但因种种原因，公司注销后可能还会存在一些遗留的债权问题。目前《公司法》、《企业破产法》等法律对公司注销前的各种法律问题作了比较详细的规定，但对公司注销后债权的实现却是一片空白。为了更好地保护公司股东的合法权益，本文将从诉讼主体方面对公司注销后债权的实现进行探讨。

　　【关键词】公司注销制度；债权；主体；权利实现

　　根据我国《公司法》的规定，公司经过解散、清算、注销登记等法定程序即被注销。《公司法》、《公司登记管理条例》和《企业破产法》对公司解散、清算和注销作了规定。但由于这些规定比较宽泛，不够全面，导致实践中的很多问题无法找到法律依据，公司相关利害关系人的利益得不到保证，尤其是注销制度。关于注销制度，《公司法》只有第189条作了规定：公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止；《公司登记管理条例》第36~38条规定了申请注销登记的程序性条件。除此之外，对于公司注销后遗留的相关问题，如债权债务、档案材料保存、社会责任等问题各个法律法规都未涉及。而公司注销后的债权的实现，关系到原公司股东的合法利益，从保护公民财产权利的角度而言，具有非常的意义，本文将对此问题进行探讨。

　　一、我国的公司注销制度

　　 （一）公司注销后丧失民事主体资格

　根据我国《公司法》规定，公司经过解散、清算、注销登记三项程序后即被注销，公司的法人资格和各种权利义务就归于消灭。经注销登记并公告后，公司终止。由于法人资格的丧失，注销后的公司就丧失了民事主体的地位，也失去了以公司名义行使各种权利的资格和能力。因此，如果公司注销后还有遗留的债权，因原公司已经不存在，也无法以公司的名义行使追索等权利了。

　　（二）公司注销后的债权问题

　　通常在公司清算阶段，所有的债权债务都应该了结。清算后，公司的剩余财产由股东取得。但是，由于公司在清算过程中遗漏或无法实现等原因，现实中普遍存在着公司清算后仍然有尚未实现的债权，对于这部分债权的具体实现，目前尚无法律法规作出明确规定。按照现在有法律法规的规定和民法理论理解，随着公司的终结，所有债权债务都应归于消灭。但是，从财产所有权的角度来看，清算后公司未实现的债权，按照其性质，也属于公司的财产，并最终属于股东所有。那么，这部分财产最终应该怎么处理？是随着公司法人资格的消灭而消灭，还是由原股东继续追索？

　　二、公司注销后债权的实现

　　公司注销后，原来的民事主体资格丧失，由此，在债权的实现方面存在着两个重要的问题：一个是由谁来行使债权追索权，一是如何实现债权

　　（一）公司注销后原股东能否取得债权

　　公司财产是公司合法占有的全部财产，包括以公司名义拥有的物权、债权和无形财产权。在公司存续期间，公司对公司财产享有全部法人财产权。在现代公司理论中，公司财产和股东个人财产是区分开的。股东的出资转化为公司财产后，即丧失了所有权，而成为公司的财产。在公司存续期间，股东不能要求公司返还其财产。但是，公司发生终止的情形后，对于公司清算后的剩余财产，其所有权应该还由原股东取得，并由原股东按照出资比例或协议分配。公司财产最初的来源是股东出资，其后经过公司的经营活动，使股东的原出资数量发生了变化，这种变化可能是数量上的增加，也可能是减少。对于超出原出资的财产，可以视为原出资的滋息。这样，由原出资人取得公司终止后的剩余财产就顺理成章了，也是符合民法基本原理的。

　　而且根据“刺破公司面纱”理论是启示，原公司的债权也应归原股东。“刺破公司面纱”理论要解决的是“如果法人的债权人在法人那里无法获得清偿，能否要求法人背后的人承担责任”的问题。在公司“面纱”的两边，是公司的债权人和股东。公司这道“面纱”把他们分割开来，使他们不能直接向对方主张权利，必须通过公司这个桥梁。“刺破公司面纱”理论的实质是公司债权人可越过公司而直接向股东主张权利。既然公司债权人可以“刺破面纱”直接向股东主张权利，为什么在公司终止的情况下，股东为了维护自己的财产权利，不能“刺破面纱”直接向公司债务人主张权利呢？民法的基本原则就是公平，是双方权利和义务的对等。在这个问题上，也应该是平等地行使权利。在公司终结的情况下，如果原股东不能对公司未实现的债权行使权利，则无异于让公司的债务人无根据地得到应该属于公司，而最终属于公司原股东的财产，这显然是很不公平的，也不符合民法的基本原则。

　　因此，公司注销后的未实现债权应该由公司原股东取得其“所有权”，而不能属于公司原债务人所有。

　　（二）股东如何实现债权

　　1、股东应自己的名义行使权利

　　原股东取得债权后该如何实现成为一个新的问题，由于原公司已经终结，原股东显然不能再以原公司的名义追索债权了，那么原股东是否应该以自己的名义追索债权呢？笔者认为应该以自己名义追索债权，原因在于股东已经取得了债权的追索权，并且股东行使追索权是为了实现自己的利益。借用《公司法》中的派生诉讼理论，股东在自己合法权益被公司内部人员侵害时，法律为保护股东的利益都允许股东以自己的名义行使权利，在公司注销后债权未实现的情况下，股东的利益是受到公司外部人员的“侵害”，法律更应该允许股东以自己的名义行使权利。不仅从理论上如此，在法院审理此类案件的实践中，通常股东都是以自己名义进行诉讼的，而且这种方式已经得到法院的认可。

　　2、公司注销后原公司的债权转化为原股东的债权

　　公司在清算终结后，股东分得剩余财产。剩余财产当然应包括公司遗留的、尚未实现的债权。对于这部分债权，因为公司已不存在了，失去了由原公司继续行使权利的依据，只能由原公司的股东来行使权利。原股东行使权利存在的首要障碍是，如何将原公司的债权转化为股东的债权，而只有转化后，才能由原股东向原公司债务人主张权利。针对不同的情况，实现公司债权的转化这里有三种解决思路：

　　（1）在公司注销前将债权转让给股东。公司进入清算阶段后，其法人资格仍然存在，因此，它可以转让其权利，只要这种转让与《公司法》规定的在清算阶段公司行为的限制不冲突即可。转让的法律依据可从《合同法》中找到。《合同法》规定，债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人，但必须通知债务人，同时受让人取得与债权有关的从权利。这就为公司原股东取得公司的债权提供了法律依据。股东尽管是公司的出资人，但他是独立的与公司和债务人之外的第三人，主体资格是适格的。那么，程序性的工作就是公司只要在注销前将债权转让给原股东，并通知原债务人即可，这样即使在公司注销后，原属于公司的债权也不至于消灭，只是发生了转移。对于受让该债权的股东来说，面临的风险是该债权有可能不能实现。因此，在转让时应遵循自愿的原则，由股东主动接受。同时，在转让时应考虑受让者所承担的风险，给予其适当的折扣优惠。

　　（2）分配债权给股东。在这种模式下，公司不履行债权转让程序，而是在分配公司剩余财产时将遗留的、尚未实现的债权直接分配给股东。其法律依据是《公司法》的规定，公司在清算完毕后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。当然，从程序上说，分配到该债权的股东，如要实现该债权，则仍应履行《合同法》所规定的程序，才能向债务人主张权利。

　　（3）被遗漏的债权，原股东均有权追索。对于被遗漏的债权，原股东仍享有最终所有权。但由于在清算阶段该部分债权可能还未被发现，而是在公司终结后被发现的，所以这部分债权不可能在公司终结前被分配到股东个人名下，应属于原股东共有，因此，这部分债权原股东均有追索权。

　　3、公司注销后债权的实现

　　原股东在通过上述第一、二两种方式取得债权后，即可以自己的名义向债务人追索。其追索所得，由自己取得，其他股东不得主张权利，债务人也不能以公司已经终结为由对抗这种权利主张。原股东在通过上述第三种方式实现债权后，有义务通知其他股东，并仍应按原出资比例分配所实现的债权。如不通知其他股东，则其他股东有权向取得该债权的股东主张权利。

　　这样设计的目的在于保护原股东的权益。从目前《公司法》的立法倾向来看，公司注销的制度过于关注公司债务人的利益而忽视公司和股东的利益。而在市场经济条件下，任何人出资设立公司的目的都在于谋取利益，任何人与公司发生关系的目的，也在于谋取利益，因此，不应偏重于保护一个群体而忽视另外的群体。任何人投资于公司都应预见到风险，同样，任何人与公司发生业务往来，也应预见到风险。而从鼓励投资、发展经济的目的出发，理应平等保护所有主体的利益。

江西省鹰潭市人民政府办公室


关于印发《鹰潭市政府系统公开电子信箱管理暂行办法》的通知

鹰府办发[2006]46号


各县（市、区）人民政府，市龙虎山景区管委会，鹰潭工业园区管委会，市政府各部门：
《鹰潭市政府系统公开电子信箱管理暂行办法》已经市政府同意，现印发给你们，请遵照执行。



二ＯＯ六年十二月八日


鹰潭市政府系统公开电子信箱管理暂行办法

为促进政务公开，提高政府服务能力，推进政府职能转变和服务型政府建设，确保政府系统公开电子信箱办理工作行为规范、运转协调、监管有力，特制定本暂行办法。
一、总则
（一）政府系统公开电子信箱（以下简称政府信箱）是建立在鹰潭市政府门户网站上，以政府市长电子信箱（以下简称市长信箱）为总协调和总监管，由各县（市、区）人民政府、市政府各部门及部分单位公开电子信箱（以下简称单位信箱）组成，直接面向社会公众的专用公开电子邮箱体系。
（二）公开信箱的主要职责是了解社情民意，密切政府与人民群众的联系；为人民群众提供政策咨询，排忧解难；听取人民群众意见、建议，拓宽人民群众参政议政渠道，接受人民群众监督。
（三）公开信箱遵循“属地管理、分级负责，谁主管、谁负责”原则，办理工作实行“集中受理、归口办理、集中公示、统一监管”的制度。市信访局负责总协调、总监管和市长信箱邮件的办理。各单位要明确此项工作的责任部门和分管领导，并落实专人负责具体工作。
（四）为提高工作效率，在鹰潭市政府网站上建立公开电子信箱运行管理系统（以下简称管理系统），以确保各单位之间实施网上交互，并为该项工作的网上运行监管和考核提供支撑。各单位的公开信箱统一设立在此系统上，各地各单位对本地本单位的信箱接办件情况实施领导监管、专人负责，市信访局负责业务指导、督促，市信息中心负责技术支持。各单位已在其他网站或电子邮件系统设立的部门（或领导）公开信箱必须转接到统一分配的公开信箱的访问入口上。各单位公开电子邮件的受理、处理、转交和回复等，均通过管理系统专用程序办理。
二、邮件递交
（一）市民登陆鹰潭市政府门户网站，点击“市长信箱”栏目，选择市长公开信箱或各单位信箱后，根据页面提示填写完有关内容，即可提交邮件。
（二）市长信箱和各单位信箱收到的电子邮件，通过管理系统，按照统一办理程序进行处理。
三、邮件受理
（一）受理范围
1．对社会生活中的热点、难点问题的建议或意见；
2．对我市国民经济和社会发展各方面提出的建议或意见；
3．需要各级政府、市政府各部门以及部分提供公共服务的企事业单位按职责处理的有关事宜；
4．对有关政策法规的咨询；
5．对各级政府及其所属部门工作人员办事效率、工作作风、廉洁自律等方面的投诉。
涉及以下内容的邮件不属于公开信箱受理范围：
1．属于党委、人大、政协、部队、法院、检察院等职责范围内的事项；
2．行政公文的办理；
3．各种恶意攻击性邮件；
4．内容重复、空泛或无实际意义的；
5．各类商业广告。
（二）受理登记
1．收件。各单位信箱管理部门专设工作人员应在工作时间内随时收阅本单位公开信箱的邮件，做到日积日清。
2．分类。一是根据来信性质，可分为建议、求助、投诉、咨询和其他五种类型；二是根据来信内容涉及领域，可分为水电气、教育、治安等若干类型；三是根据邮件内容涉及地区，对邮件进行地域划分；四是根据受理范围，可分为有效件（受理邮件和掌握邮件）和无效件。前三种分类均由管理系统自动提供选项，由来信人在填写邮件时自行选定。工作人员阅件时应对信件的归类及内容进行审阅，并修正错误。
3．登记编号。各单位信箱办理责任人员进入公开信箱处理系统登记受理栏后，应逐件阅读，对受理邮件进行登记编号（掌握邮件应存档备查，无效邮件可予以删除）。登记后，管理系统自动生成邮件文号，并自动归入“拟办邮件列表”显示邮件信息。在邮件办理过程中，按照“一件一号”原则，始终以首接单位文号为准，不再另编文号。
四、立项处理
根据邮件内容，可选择以直办、交办、转阅、呈办、掌握五种方式对有效邮件进行处理。管理系统已实现了市长信箱与单位信箱之间以及单位信箱与单位信箱之间的网上办件交互。各单位与其下属单位之间的网上办件联系由各单位根据情况自行建立。为方便各单位邮件办理的批阅处理，管理系统同时提供直办单、交办单、转阅单、呈办单的转换打印功能，经办人可以纸质件方式对邮件进行内部流转处理。
（一）直办：即首接单位工作人员直接处理答复，或交单位内部其他部门处理。
处理：在管理系统“拟办邮件列表”的“处理方式”中选择“直办”，以“政府系统公开电子信箱处理单”为载体处理邮件，并由承办单位将处理结果答复来信人。
（二）呈办：即将邮件报送本单位领导阅示后处理，或各单位信箱将邮件报送市长信箱协调处理。
处理：在管理系统“拟办邮件列表”的“处理方式”中选择“呈办”，以“政府系统公开电子信箱呈办单”为载体提出呈办意见，经部门分管负责人审阅后处理。需报送市长信箱协调处理的邮件，可以“呈办单”形式通过管理系统网上传输到市长信箱。根据需要，可以将“呈办单”转换为“交办单”，按照交办邮件处理程序进行交办。
（三）交办：即首接单位将邮件转交其他部门办理。包括市长信箱交单位信箱办理和各单位信箱交其下属部门办理。
处理：在管理系统“拟办邮件列表”的“处理方式”中选择“交办”，以“政府系统公开电子信箱交办单”为载体提出拟办意见和承办要求，经部门分管负责人审阅后，以网上传输（市长信箱）、传真、邮寄、送达等方式转交有关单位处理。邮件办结后由承办单位将处理结果答复来信人。
（四）转阅：即首接单位将内容不属于本单位受理范围的邮件转请有关单位处理。包括市长信箱向单位信箱转阅，也包括单位信箱间的转阅。转阅件不要求首接单位答复。
处理：在管理系统“拟办邮件列表”的“处理方式”中选择“转阅”，以“政府系统公开电子信箱转阅单”为载体提出转阅意见，经部门分管负责人审阅后，以网上传输、传真、邮寄、送达等方式转交有关单位处理，并将邮件去向告知来信人。邮件办结后由承办单位将处理结果答复来信人。
（五）掌握：由受理单位将邮件存档备查，作为情况掌握或信息收集，不予登记编号。
五、退件
若收到交办、转阅、呈办有误的邮件，接件单位应及时通过网上传输、传真、邮寄、送达等方式将邮件退回来件单位，并说明退件原因。单位之间对交办、转阅邮件的管辖存在异议的，由收件单位提请市长信箱进行处理。
六、回复、反馈
（一）凡要求书面回复交办单位的邮件，应按照“政府系统公开电子信箱承办回复”格式要求回复或正式行文回复。
由于市长信箱与各单位信箱之间实行网上交互，各单位信箱应定时在线收取市长信箱和其他单位信箱交办、转阅的邮件，并按要求处理回复。承办单位若不能按时回复，应按《信访条例》的规定申请延时及告知来信人并书面向交办单位说明原因。
（二）工作人员应跟踪了解领导批示邮件的落实情况，并及时向领导反馈邮件办理情况。
七、催办、退办
（一）对超过回复或答复时限而又未说明理由的邮件，由交办单位下发“政府系统公开电子信箱催办单”，进行催办。市长信箱通过管理系统进行催办，同时在系统公示栏中进行公示，并自动显示累计时间。
（二）承办单位回复件不符合要求的，由交办单位下发“政府系统公开电子信箱退办单”予以退办，并注明退办理由和重办要求。承办单位应按照要求重新办理回复。市长信箱通过管理系统进行退办，同时在系统公示栏中进行公示。
八、答复
各承办单位收到邮件后，应及时办理，并通过电子邮件答复来信人；对属于信访事项的，能够当场答复是否受理的，应当当场书面答复，不能当场答复的，应当自收到递交、转送、交办的电子邮件之日起15日内决定是否受理并告知来信人，信访事项受理后应按《信访条例》规定的方式和时限进行答复、复查、复核。
九、公示
邮件办理完结后，除涉及国家机密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私以及敏感性较强的内容外，承办单位经单位分管领导审签后，均应如实在鹰潭市政府网站上公示，管理系统提供网上办结邮件公示功能。
十、工作通报及考评
市信访局利用公开信箱处理系统对各单位公开信箱办理情况进行监督、指导和协调，定期抽查各单位信箱的收阅及办理情况，对抽查结果进行通报和考评。
十一、本暂行办法自印发之日起试行，2007年1月1日起正式实施。