合同解除权的困惑

邱胜奎


　　根据合同法的规定，合同解除权是指因法定或约定原因的产生，从而导致合同当事人一方享有的单方解除合同的权利（至于双方约定解除合同不在本文的讨论范围内）。
合同法关于解除权的规定比较概括，一旦深入去了解，就会发现存在诸多疑问，本文仅就笔者在日常工作中所发现的疑问进行探讨。

　　一、关于合同解除权的行使期限问题。
　　民事权利从行使方式上分，可以分为请求权、支配权及形成权。
　　请求权主要是针对于债权而言，即请求债务人为或不为一定行为的权利。
　　支配权主要针对于物权，大致包括占有、使用、收益、处分的权利。
　　而形成权是一种单方法律行为，即法律行为的生效以单方的行为为标志，只要一方的行为符合法律规定的要件，就可以产生一定的法律后果。形成权不需要借助第三人的配合及履行，完全凭行为人的自由意思表示即可完成，如合同的撤消权、合同的解除权等。（备注：对于“形成权”这一说法，我一直觉得有点不妥，概念与内涵有点风马牛不相及，但都这么说，没办法。）
　　从上述分类来看，合同的解除权应当属于形成权，因为根据合同法的规定，享有单方解除权的人一旦作出解除的意思表示并送达对方，就可以达到解除合同的法律后果。（合同法第96条）
那么对于合同解除的行使期限是怎么规定的呢？合同法第95条：“法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。”
　　上述规定分为三种情况：
　　法律规定了期限的，规定期限届满则权利消灭
　　法律未规定但当事人有约定的，约定期限届满则权利消灭
　　无规定无约定，经对方催告后在合理期限不行使，则权利消灭。
　　当然，根据民事法律的一般原则，还可以推论出第四种情况：
　　有约定且有规定的，如“规定”为效力性规范，则约定无效；如“规定”仅为管理性规范，则从双方之约定。
　　需要顺带提及的是：合同的解除权属于除斥期间，不适用中断、中止、延长的规定。
综合上述几种情况，解除权的行使期限似乎规定得很明确了，但却忽略了另一种情况：
当事人无约定，法律无规定，一方当事人从未催告也从不打算催告。这样的情况下，如何确定解除权的行使期限？或者说解除权是否还存在行使期限？
　　这一问题，在商品房买卖中已经得到了解决。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条　根据《合同法》第九十四条的规定，出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内仍未履行，当事人一方请求解除合同的，应予支持，但当事人另有约定的除外。法律没有规定或者当事人没有约定，经对方当事人催告后，解除权行使的合理期限为三个月。对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使；逾期不行使的，解除权消灭。
　　这一规定是否能类推适用到其他的民事法律关系当中呢？笔者不得而知。也许这属于法官自由裁量的范畴，但是这一自由裁量的权利似乎太大，大到甚至可能导致类似案件在相同地区相同法院，仅仅因为主审法官的观点不同而产生完全相反的判决结果。如果这样，似乎也不符合人民法院确立法官自由裁量权的立法本意。
　　好了，上面说了这么多，还没有就解除权行使期限规定不明所带来的疑惑作出解释：
比如，在一份货物买卖合同当中约定，买方未付款的，卖方有权解除合同并要求买方返还货物。现一方已履行送货义务，另一方未付款已达4年，卖方要求解除合同。该怎么办？也就是说，合同的解除权是否受诉讼时效的限制？
　　买方当然会主张已超过诉讼时效，但是卖方会找出如下理由：
　　1、诉讼时效仅适用于债权请求权，而不能适用于形成权（可以参阅2008年最高法院关于诉讼时效的司法解释）。
　　2、一般诉讼时效是从当事人知道或应当知道权利被侵害之日起算，也就是说，要计算诉讼时效，必须有如下环节：权利的产生—权利被侵害—知道或应当知道上述事实。
缺少任何一个环节，都不应起算一般诉讼时效（最长诉讼时效除外）。那么，基于解除权的行使而产生的要求返还货物的权利是从解除的意思表示达到对方后才产生的，在一方没有行使解除权之前，权利根本没有产生，连第一个环节（权利的产生）都不具备，当然也不存在被侵害的问题。
　　一旦卖方提出上述抗辩，该怎么处理？如果解除权没有行使期限，那么这一权利完全可能规避诉讼时效，甚至规避最长诉讼时效，因为最长诉讼时效的起算也是从“权利被侵害之日”。也就是说，上述案例中的卖方可以在30年后要求解除合同？

　　二、关于合同解除权的行使方式问题
　　这一问题本无任何争议，合同法规定得很明确，但是司法实践中比较乱。
　根据合同法的规定，合同的单方解除应当是以“通知”的形式作出。享有解除权的人一旦作出解除的意思表示并送达对方，合同就已经解除。至于对方对合同的解除存在异议，可以向人民法院提起诉讼。
　　而在司法实践当中，大部分的合同解除都是以诉讼的方式进行，也就是说，享有解除权的人直接向人民法院提起诉讼，要求解除合同，而法院经审查认为理由成立的，会作出解除合同的判决。
　　按常理来说，有纠纷才会有诉讼，无纠纷即无诉讼（这虽然是口水话，但在“诉的要素”理论中，却有相关的理论观点加以支撑）。解除权作为一个单方民事权利，在权利人未行使之前，不可能知道对方存在异议。就好比在付款期限届满之前还不能确定对方不付款一样。在没有行使解除权之前，是不存在争议的，既然不存在争议，当然不应当存在诉讼，而司法实践中却将一民事权利的行使作为一个诉讼来处理。就好比在债务履行期届满之前，债权人起诉要求债务人“务必于履行期内履行债务”一样的荒唐。
　　按一般诉讼理论，诉分为确认之诉、给付之诉、变更之诉，似乎请求解除合同应该归入变更之诉当中。也许这就是司法实践中法院对通过诉讼解除合同的方式予以认可的原因之一。
　　就此问题，笔者曾与很多网友及法律工作者交流，但只有少数的人同意此观点。
　　在2009年最高法院的一个公布案例当中，已经明确了可以通过诉讼的方式来解除合同，这也许能说明人民法院对此问题的一个倾向性态度。

　　三、关于合同解除后的法律后果问题
　　《合同法》第九十七条 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
从上述规定来看，合同一旦解除，根据合同性质的不同，在合同当事人之间形成恢复原状、赔偿损失及采取其他补救措施等权利义务关系。
　　本文第一部分已经说到，合同的解除有法定解除、约定解除及协商解除三种形式。
对于法定解除和约定解除而言，可以分别适用恢复原状、赔偿损失等手段使守约方的权利得到保护。从最高法院公布案例来看，合同的解除并不影响违约责任条款的适用，在解除合同后，守约方依然可以追究违约方的违约责任。
　　但对于协商解除而言，是否也存在“恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的情形？
从一般意义上理解，所谓合同的协商解除，是指合同当事人之间达成合意，解除双方基于合同而产生的权利义务。合同经协商解除是向将来发生约束力，而对已履行部分，一般不需要返还或恢复原状等。
山东省人民政府


山东省广播管理规定（修正）
山东省人民政府



1996年5月21日山东省政府令第70号发布 根据1998年4月30日山东省人民政府令第90号令关于修订《山东省广播管理规定》的决定进行修正

第一章 总 则
第一条 为加强广播管理，繁荣与发展广播事业，根据国家有关规定，结合本省实际，制定本规定。
第二条 本规定所称广播是指制作并通过无线电波、有线电缆、电线、光缆等手段向公众传播声音节目的活动。
本规定所称广播电台包括无线广播电台和有线广播台（站），无线广播电台包括中波广播电台、调频广播电台。
本规定所称广播转播台包括中波广播转播台、调频广播转播台。
第三条 凡在本省行政区域内从事广播活动的，均适用本规定。
第四条 各级广播电视行政管理部门负责本行政区域内的广播管理工作。
第五条 发展广播事业应坚持为人民服务、为社会主义服务的方向，遵循统一规划、合理布局、分级建设、分级管理的原则。

第二章 广播设施建设和管理
第六条 行政区域性广播电台、转播台由广播电视行政管理部门设立和管理，其他任何单位和个人不得设立。省、市地可设立无线广播电台、中波广播转播台，县（市）可设立调频广播电台、调频广播转播台、有线广播台（站）。
乡镇人民政府根据需要可设立有线广播站或开办小调频广播。小调频广播的发射功率不得超过30瓦，使用频率为84—87兆赫兹，天线有效高度不得超过50米。
第七条 国家机关、社会团体、企事业单位按照国家有关规定可以设立非行政区域性调频广播转播台、有线广播台（站）。
第八条 设立广播电台、广播转播台，开办小调频广播，应符合下列条件：
（一）符合省与当地广播电视覆盖网络的规划要求；
（二）有相应的从事广播活动的各类专业人员；
（三）有符合国家和省技术标准的广播设备；
（四）有可靠的经费保证；
（五）有固定的办台（站）场所；
（六）国家和省规定的其他条件。
第九条 设立无线广播电台、中波广播转播台、功率100瓦以上调频广播转播台，无线广播电台开办专业台、增加节目套数，必须向当地县级以上广播电视行政管理部门提出申请，逐级上报省广播电视行政管理部门审查同意，报广播电影电视部批准。
第十条 设立功率不足100瓦调频广播转播台、有线广播台，开办小调频广播，应向当地县级以上广播电视行政管理部门提出申请，逐级上报省广播电视行政管理部门批准。
设立有线广播站应向当地县级以上广播电视行政管理部门提出申请，报上一级广播电视行政管理部门批准。
第十一条 开发利用调频广播电台、调频广播转播台的副信道，应向当地县级以上广播电视行政管理部门提出申请，逐级上报省广播电视行政管理部门批准。
第十二条 广播电台、广播转播台、小调频广播应严格按照批准的功率、频率等技术参数工作。
第十三条 广播电台、广播转播台、小调频广播撤销、变更台址、改变频率或功率等技术参数，应向原审批部门办理相应手续。
第十四条 无线广播电台、广播转播台、有线广播台、小调频广播工程竣工后，由省广播电视行政管理部门组织验收。
有线广播站工程竣工后，由市地广播电视行政管理部门组织验收。
未经验收或验收不合格的广播工程不得投入使用。
第十五条 广播设施的维护管理必须执行国家和省有关技术标准。
第十六条 任何单位和个人不得干扰或影响广播节目的发射、传送、接收，不得侵占广播专用频率。
第十七条 广播设施受法律保护，任何单位和个人不得侵占、破坏、损坏。

第三章 节目管理
第十八条 广播电台、广播转播台、小调频广播应按照规定时间完整转播中央、省和上级广播电台的节目。经批准播出的自办节目，应符合四项基本原则，有利于改革开放和经济建设，注重社会效益，做到健康、文明、丰富、多彩。
第十九条 禁止播放含有下列内容的广播节目：
（一）损害国家利益、民族尊严和民族团结的；
（二）妨害公共秩序、违反社会公德和影响社会安定的；
（三）有损未成年人身心健康的；
（四）宣传封建迷信的；
（五）宣扬淫秽、色情、暴力及犯罪手段的；
（六）有关规定禁止播放的内容。
第二十条 广播电台播放节目应执行先审后播、重播重审的制度。
第二十一条 广播电台经营广告业务，应严格遵守《中华人民共和国广告法》。
第二十二条 广播电视行政管理部门在特殊情况下，可要求所属广播电台停止播放，或指定其播出特定内容和节目。

第四章 经费管理
第二十三条 各级人民政府对行政区域性广播事业经费，应根据本地实际，实行全额预算管理或差额预算管理。财政所拨广播事业经费应与当地经济发展同步增长。
用于广播事业发展的专项拨款应专款专用。
第二十四条 县（市）到乡镇的广播传输设施建设、维护费用由县（市）财政解决；乡镇至村广播传输设施建设、维护费用由乡镇财政解决；村内广播传输设施建设、维护费用从村提留中解决；入户的广播器材、线路等费用由用户负担。
第二十五条 广播电视行政管理部门可以按照国家和省有关规定筹集资金，发展广播事业。
广播电台的业务收入应纳入主管部门和本单位的预算管理，视同财政拨款，主要用于广播事业的发展。
第二十六条 财政、审计和广播电视行政管理部门对财政拨款和广播电台业务收入的使用情况及其他财务收支活动，实施监督、检查。

第五章 法律责任
第二十七条 违反本规定有下列行为之一的，由县级以上广播电视行政管理部门责令改正，处5千元以上3万元以下罚款。
（一）未经批准设立广播电台、广播转播台，开办小调频广播的；
（二）未经批准开办无线广播电台专业台，增加节目套数的；
（三）未经批准开发利用副信道的；
（四）擅自变更台址，改变频率或功率等技术参数的；
（五）广播工程未经验收或验收不合格投入使用的；
（六）使用不符合国家和省技术标准的广播设备从事广播活动的。
第二十八条 违反本规定第十六条的，由县级以上广播电视行政管理部门责令改正，对经营性行为处2000元以上10000元以下，对非经营性行为处200元以上1000元以下罚款。
第二十九条 违反本规定第十八、十九条的，由县级以上广播电视行政管理部门责令改正，处2千元以上1万元以下罚款。
第三十条 依据本规定给予罚款处罚，应使用财政部门统一印制的罚款收据，罚款一律上交同级财政。
第三十一条 当事人对依据本规定作出的具体行政行为不服的，可依法申请行政复议或提起行政诉讼。当事人逾期不申请复议也不向人民法院起诉，又不履行具体行政行为的，由作出具体行政行为的机关申请人民法院强制执行。
第三十二条 违反本规定构成违反治安管理行为的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》予以处罚；触犯刑律的，依法追究刑事责任。
第三十三条 广播电视行政管理部门工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，由其主管部门给予行政处分；触犯刑律的，依法追究刑事责任。

第六章 附 则
第三十四条 本规定自公布之日起施行。


1998年4月30日山东省人民政府令第90号令《关于修订〈山东省广播管理规定〉的决定》业经省政府同意，现予发布施行。


根据《中华人民共和国行政处罚法》的有关规定，省政府决定对《山东省广播管理规定》作如下修订：
第二十八条修改为：“违反本规定第十六条的，由县级以上广播电视行政管理部门责令改正，对经营性行为处2000元以上10000元以下，对非经营性行为处200元以上1000元以下罚款。”
本决定自公布之日起施行。



1996年5月21日